民 主与 法制
‘ 力 果成权 ＂ ‘ 范式 的智固 缺 有及危机
陷兼知论识产统权性客体一
余 燕海
（ 成 都学 大经政法济学 ， 院成都６ ００ ）１ １ ６
摘要 ： 知识产法权整不调 于同物的权财关 产， 其系体客特独的可 代替决性定了知 识权产 应法 是个一开 放的制
体系度。新 知识的权客产体不应仅仅局限于 当初的智力成果 权范式， 必它须着技术随济的经发展文化的和繁荣而 不断
扩 ，张 能停可滞于 个 时某间。点 不因 此，知识 权产权利 指 所的向客体应 当有具相当 包的力 ， 能容在较够的一段时长
间内吸纳大 新 量现的出识产知 ，品即 是市凡场需求 能够成为商品 并有具替可性 的代脑力 劳动形成所 知的产 品都 识 将为成识产权 知法 律的 保对护象 。
关 词 键知识产权： 智力成果； ；可 替性 ； 代知识 产 品 中 图
分类 号 ： ３９１ ４Ｄ２ ７． 文献 标 码 志： Ａ 文章 编 号０：２ ７ ０（ ０ ０１ ０ １— ０１ ０ — ４ ２８ １ ７）０ ９ ３
—现就有 理 论言 而，得称 上是 识知产 内权式 概涵 念的， 当 首属力智 果成 权无。论 知产权 理论 识何如日新 月 异， 都
适 用
对 物的首于次 获而不适得 用添于附情 形因而如， 我 果们将 洛 的克这理一论适 在用无形的知 识 品产界世中 则只， 能适 用于 原创 者并， 且别强调特制作 人、 作者 、画家 在首
不 可
撼 动 “能 智 成果权力 ”的权威 位 。地在试 图给出知 识 产 权念概 的著述中 ，智 力成 权果说在数 量 上占据了 绝 对 优 。 势于世由 界知识 产权织 在组其出版 中采 纳 了物智力 果 成权说
， 加更 强了理 该论的权威性 因此 ，要。 讨论知 识权 产
创次制 物新 中劳动 与努力的。然 ，而知识在产品 的创 活制 动 中 ， 从来 就不存在也不可能 存在这一样 个自然有共态状 ，
人 总是站在 后人 前的 肩上膀 或， 多或少利 了用人 的劳前
动
统的性客体一 问 ，题首要讨论 先就的智是成果力理权论。
成一果， 不而 可能是个 一然自挖掘 的简单过程。 动理劳论也
基本 上 没考 虑到有力产 智 的品格人性 的一面 ， 有覆盖没现
、
“
智力成果权 范”式理论的础 基
智力
果权 成论 的理提 出和财产非物 化质革命，是 罗
马自 法来以私领域 权所发里 生的重制度创大 新变革 与。此由，
代生
活的多层方面 次，因 ，还得此有格人论的理支 持
。２Ｗ ｅ ｗｉ ｏｎ ｄ的ｏ格人理 论德 国。的典 古自由 ． ｌ ｈｌｍ ｎ Ｈｕ ｂ ｔ
ｌ知识 权产 体 系的要主 形成
了文 学权产 工、产业权和其 他 知 识
权 几产形 种 。态力智 成果权理论认 为之所 以，上述 把 这
思想派家Ｗｉ ｅ ｏ ｂｍｔ ｌ “出 产思想的 是只 随伴 ｌ ｌ ｎｖｕＨ ｏ ｈ提 ｍ 财ｄ 着由自的想 而发展思， 并且 只在 是财 的意产义 上我才们
能行进最力有的 活动 。 他探１讨了财 利产 益的人背格景。 在 ”１ ３ １９
几权种 形利态放 一起 在行进 较比， 因是这些为 利 的客 体权 都具有最 本为 的质 共同性 特，是这正 特性些它 们将 民事和 权利 中的 其他 利权 区 别来 开，使 它们 在法律得 进上行 一体
处成理为可 ，而且能这 种按 照其性特的处理有 利 于对 的其
他的 国家行 为《的制限》 书一 中他，看 了对到财 产的 尊 重与 个 人我发自 之间 的联 系展他 。以们我 身自中 的所权有为 基点， 主张 国家 把的权 利制限 在对 由自的保 上护他。到说： 叫“ 个一受家安全国保的障公民，当与他 人在一起住而 完 全分我个享 人 正当的利和权财产 时，以可免来于自他 的外 人部干的 预 ｗｉ ｅ。 ｏ ｕｂ ｌｔ ”ｌｌ ｗ ｎ ｎ Ｈｏ的学说 人格理论 是较的 ｈｍ 早ｄ 现体， 还难为知识很产 权正 的当性提供 有说 服力 的依据 。 由 于识知 产包权含了人 权格 财和权产 部两 内容 ，分力产 智
特别品 是力作 品智有很具强的 格性 ，后人利人 人用格论 理
范规符合经 效济率 和社会 遍普承 的价值认 ，这 个共同的 特
就是性力劳动智果 成
１洛。的克 财权 产动劳理论 洛克的。 然自理论 ，法别 是 特
． 的他劳动 理为 论财权提 供 了正 产性 当基的 础点 观同， 样能 够 很好地 阐知释识 产权 度的制理合 性只。要人们理 智 放 地自 弃 民法典 》和 《国 国法民典》 以 来接直将物限 定
法
于体有物 做法的， 我们会就 现发有 形产 和无形财财 产 其实 并不存 在什么本 的 质别 。因为区 知识 产品样同是也人们体 力 动 劳和力劳 脑的产动物 根据 洛克的。辑 ，逻既然 识知 产 品是劳 的产动 物而劳，动 人是自 身 的自然 外延伸 在，人的 天 赋权利 又中包 括对 人身的所自权有， 所 以理人所 然当应
对 知 识 产享品有 产财权。 但 是， 洛 的财产克权劳 理 动论只
解 知识释 权正 当性产 ，使 之并进 一步成与财为 产权劳动 理 论 匹最 配共的同证 知识产权明正 当的学说。性
、二“ 智力 成果权”范的式固 有陷 缺１ 智 力成果权” 范式在知识产 理权 中论地位的 知识 ．。
产权 “制度 生产初 之人们对 于，无体财产 的可
保护性抱 有 疑怀 态度 ，的此因，智 劳动力 作重要为的辩 理 护，被突 出由
者 简作介：余海 （９燕 １女） ， ８一 １ ，川四宾宜人，成都 大学济政经 学院讲法 师 ，学硕 士 法， 要主事 民商法从学研 究 。
：
丝
圃
民
主与法制
强 。英 国调学 谢者 曼和本尔特 利认为 ，注 关产 的本质 ， 用财 典法 古理学的 方式思 ，考前 是识知 产权法 传的统特 。 点 阶个段能够 解 知识释 权产的共性 当，这个阶 经 过段 之 ， 后 这一理 论从能 上讲功已 经 不能全完统一现 有知识 产 权的权 利象对 。 三
、“ 力成 权果 范”式 新的 危机 智
罗从马开 始 法， 先被视 为占产所财 有权依据的。反 版对
权者认 为， 可 占不有的 对 象法成无 财 产权 的基础为 回。应这 种点观的思 路 一之是要 重新 出财产 提的依据权 。于是，版
们我已 经看 到今天， 知识的权制 产在逐 渐度淡 其产 化
权保护 者 以克 的洛 “ 劳所有权说 动为”据依， 指出 有占不 是 财 产取得的惟一依 据 ， 劳动也可以 产生财产 权 ，论无是 力劳动还是体智力动劳。１４ｏ －既然２智劳动力是持无支体财产 １２ 权存在 的￣依据 ，因 而 它在知 识权产 理论 中 占 中心地有 位 。在知识权产 论理 中，智力动不 仅成劳为识知产 权般性 存 一在 的合
理性 基 ，而础且智劳动力 的与质还 量成为具 体度 制 计设的 理合依据 。 们我须必首先 承认，智 力果权成理论 具
生
的史痕迹历 微。生 、植物 品物种 基 、因技术 、计 机算
软 件、集 电成 路 布图计 设、商业秘密 纷 纷皆人 其中它，们或 者直接人纳 到统 传知识的权产 度框架制中 或者基；于 特 其殊 属性 ， 扩展知识 产权制了 的内度容。 无毫 问疑 随着， 技术济经 的发 展文化 和繁荣 ，这的种制度新的 立建 可不停 滞能于某 个时 问 点它打破， 了智 力果权成范 式原本 平静的 理论 结构 并 在其， 原权有 客利体 的 基础 上提出了 新 的需求 ，种此趋势使得 本来就 分薄十弱的 力智果成 权范 式显得更 加 举维步。艰 新技术 革命１ 给版权 法来了挑 战。带（）复制技 的 ．术
１有 当的合相理性， “ 一 种范 获式得了 地 位，是 因那它 比为 其 他与之竞争的范 式 更地好解 了一决研 些者看究 是来锐
尖的 题问 。管它不 尽解能决有 所的题 问 ３。 ［ １ 在逻辑”上 ，这个 概念可 以圆满地一统商除业标权之记 的绝 大外多数分权 利， 如专利 、著作权权 、外 观设计 权 、植物新 种品 权集成、
电 路 布设图计权等 等 。并 ，这且概念个突出 的 “ ”力特征 智与 知识 产权制 相度互联 接，可作以为设 计制度 和解制度 理 的础基 智。特力 决定征着知识产权对 象 的法要 律件 ，如 作
革
对命 有现权 法版提 Ｉ新 的要了求。复 权制是版权保护 的 叶Ｊ 最基 本的权 。利传与统 的制方复式 相，比联互网 的出 使
得 大量的现数化字 作品 以可更被轻加 复松制，并 且在 全 范球 围内访 被和问 下 ，载制复越来 难越以 权为利 控人制。作 在 品络传播网 过 程中会， 发生一列 系的制 复它， 包括 三类种 型复制的： 是一作将品 上载到网络 上的制复；二是 为了 使 品被他人访 问而 作由列 网系络 务器服作 的 自出动复 制 ； 是 问者访 阅读 作在时品 在己自计 算机中作的的出暂 时制 复，
品的独创 、性专利 的创性造、 外设 观的装计性 饰等，都 体 现
了 一 定智的力 量含 的上 求要。权 利象对 智的 力量 ，在含
知识
权产制的设度 中计有具足举轻重的作。 用 “ ２成力果权” 范的式 有固 缺。 （）陷商标权 的 出 ．智 １现 ，淡
了化智力 动劳 知识对产 权的统 功一 能。 对“智 力成 果 权 ”说的 批 ，主要评是该学 不说 能满圆地 解释业商标记 权工。 业标商 记受 到保护 并不 一以定 的智 力 量为含 件要 ， 只 要 标记能 起 到够号 记功的能即可 这。 个疑 由问来 已 ， 久
产
的生一是性次 复制件。可 以明确是 ：传的统的复制要 复制必须是求将 作 品“ 同定在”有 物质上形，是稳 定的 ； 但
网络传过 输 中形程成的 暂时制 是复完整不 的、 暂时 的、 不 稳定的 。那 么当代，知 识产权 法否需是 要展扩有 版权法现 的中复制概念 ，将 这 种暂 的 、时不定 的网络稳制 也复括包 进版权 法中 成 为作著财 产 权的内容之一？如果 要 认暂 承时 复制 ，权须突破两个障必碍 一：是制复是 否只括包 “永久” 的 制 ？复二复制是是 仅否 于 限“ 定 同到”有形物 上 质复的 。制于由这个 障两碍 目还前无 完法 消除 全，因暂时 而复制
成为反对 商权作 标为 识知权产 的要理 重由之 。一英国 １ ８２
６商年标法 草案的 起者草Ｈ ｎ ａ ｈ ｍｉ ｄ ｒ决 反坚 对商 标的独 立 转 ｃ ，让认他为 商，标 专 利与 、版 权能不类 比 书，籍和外观
设
计 是“被 造创的财” 产而，对于标商 “， 我们 没创有任造 何
事物 ，只新对是们我 认承 的利 提供权 一了 新的保护 种式模 而 已 。 －２”［ 者学对 们“１ ”智成力权果 ”的批说判主
要也从是 个角这度展开 的如今。 商标， 已经公认被 知为识权 客体产 的
权 出现无疑的对现版有法权提 了新出的要求 。 （技）术 措 ２施 版的权 保 冲护了击权版的固 理念有 和原 。为则对付 了日 益猖獗
、 日益智能化的侵权 行 为 ， 权人版得不不 求 于精
助组
部成分 商标，是否 该受 应法到保律 已护再是不 传统知识 产权理 论论 的问讨题但此 种新 制。度 的立却建必会然 过反
来 淡 化智力 劳 动 在 统一 识产 权知 制 度 面方的 能功。 （） ２ “智 成力 果权 ”范未 能式准确解释 知 识产权 客体 共的 特 性 。 “征智力 成 权”果作现有 为的范式之一， 其 “ 成 果未” 能 确准 代权交对 利的形象态 其；“ ”若理力解 对权利为 智 对 的智力象量含 要求则法 无盖商业标涵 权 ，若记 理解对为 财产 形成 程 的过说明则 缺 乏法 律规的 意义范。 “ 所 ‘谓概 念 已将所’描拟述 或规范 象对特征之穷尽例 举的设 定之存
和 致杂复的术技手段 ， 障保信息 系统的 全安， 括 包火墙 防 技术 信、息 智识能技术别、 息加 信密技等术 这。技 些措 术
在施法 之外 ，有力律地进 促作了品的 权版护 。然保 而几 ，乎 在所有存 非法在制数 复字化技 作术品的地方 ， 不无同 时 出 现专 门 从破事解术措技施的 个 或人业 。由此企见可 如， 果不对 版权人 的技措术 提供法律保施护 ，信 息服 业务 别 特是 件产业软 的前景一 片黯将淡。从 立法 上看 ，技对术 措
施
的 保护已 不是什 么特别 新鲜 事的 。欧了盟 在 １９早 年的 软９１件 指
令中 就此对有规 定 所。过 通术技措施 版权，人对 权版
基在 础 ，并不 真正在概于 念的计者 设已完掌全握 该象 之对 一
品作的控 力越来制越强，但传 统权版则法是 过 通限版权制
切重要 的特征 ， 在而于于基某 种目性的的考……虑『 ” 法 财产的形成 过程没有 而必要被 入引概念之到 中。管 尽从理
律制度
设的 只关计 财心的产形态以及由 决定此的行方式为， 上论 以可 把标理解商 为力智活 动结的 果但， 标记 的选定某
是真否 来的 源于智 活力动， 律 法并关心不 法律关， 的心
只的排人他 权利性而衡平版 人权 和众公 间之利益的关 ，系 如权法版 的合中使用 理制 、权度 利尽用原 、版则保 权护期限 等
。 于技术由措 施介 入版了 法权，版权 的这 固有些理 和 念 则原受都到很了 大度程 冲的击 。
２新技革术命 混了专淆法利和著作法权界的限。 专以利
法 ．为代表 工业 产权法的 是
以促产业 的发进展 为目 的。而的
标是本记身 记的号 功能。因而 尽， “管 成力果 ”在某 权 智
四
丝
！：：
法
在
过 去 ＿，业 权 产和著 作权法法之 界线 间分明 二，者 之间 Ｔ除 美术了保 这护一 部存在分 重外叠 一般， 无须节调。 计 算 机 软专件利 护 的出保却破 现 坏二 者之了 间和谐 。的于对 著作 法来权说，将 计算 软件 作为版机权 护保 体 客却， 又为 因 算 机计软件 的功 性能 坏 破适 合了 学文、 乐音 绘 、画古等 作 品保典 护的著权法作世 界的 原有谐和 。每个 计一机算软 件 的用 户 看 重是的每 个软 件 功 的 ，而并能非 其是表 达形式 。 而对 于统 版传保权护 客的 体言而，其 达表的 “ 性 个才是 ”使用 者 注关的对 象。 对发 于明而言 专，利保 的对象 护并非 计算是 程 序本身机 而是程 序运行 ，步骤的， 者是或计 机算
行运程序 的行 为 、 操作 ， 因为算机计 运行的行 是为依 照
程
讲 ，法来 律也安排 了补办救—法垄断权利的存—时续 间 。专利以为 例。 对专利于说来，作为 技术 ，无 论 它 目 的 的 么单一 多，总是能 够找寻 到更好 的代 替术来技 达 到， 既是专这权利 在存的意义 ， 是也 利权专存 的基在础 ，如专果 权利 控所制 的技术 从科学证 上明是唯 一的 ，么那， 利专 制度
不就要保需 护种 技术 。如这医疗方法 问题 ，的 医疗从方
法
本 的特 身来说 ，点必它然与特定个人 的特 定况 紧密情 合 结事，实 是上可不替 代 ，的即疗方案医 的选择在 种某程度 上是 不可 预测 的 必，须根据人病情况的展发惟一做 决定的 。 当然 如果， 我从人类们道德 的 角度生命权 和健、权康至 上的现 代法 价律值 向取来讲 ， 们我有也够 足理的 由 来定决 医 方疗法 专 的性 问题 。利但 以以价值判上断为基础 的 解 释有
一
的指序进行 的 示但 矛盾 的， 是发 明新 颖性的 于属算计 程
机序 。果如计对算机 软 进行专 件利护保 话 ，的则和 统传 专 的基利本念理 “能对不象概抽念获专利得”相违背 。上述分析 明表 每，当～项新 的科技 发展 成 熟，这 科 项 技 的产者 业是呼 总吁 将识知 权产 范的围及于该 项技 科以。
个 显而易见的漏 洞是 就药专利医的 题问。 既然 作为对
生命 于权健康和权 同样 要重 医的能药专利 够为什么 ，医 疗
方
就 法不专能利 呢而？ 且证实 表 ，明药专医利的有效 实 施必
会 刺激 医药 品然种 增 的和加 新药出的 ，从现而 对 人会的生
从中 获 。信 息技术益 的发 ，展使
得知 识产权域领 出新现 了许 多 类似版权的 的权新 类利型， 如 软件： 集、 电路 成、 数 据库 、网络 传权等 。播而生 技术 的发物 ，使 展很 多原得 本 人们 为不认 能 申可请专 利 的客体 也纳入了 利 法保专护 的 范围 ，如 ：基因 动、植物 品 、种微生 物等 。于对这些 新 现出 的识知产权 型 类除 ，了和 自己 益利相 的人关外 之， 多大 人数表示 担忧都。 “ 力成 果智 ”范式 权已始失灵 开它， 不能 统 一所
的客有体 也， 能不为识知 权产权诸利 问之建起立 一
命
和健康产生 更好的 护作保 用因。 ，对此 医于方疗 和法医 药问 题解释的，其 商品性 及其 替可 代不性失 为一方种 法 。
作著 同样如权此，著 权 作的价 在于值其对于 定消 费者 的 特不可 替 代性和 独特性 著。作的 值 是随着替价 代品 的增 加
而降 低如。果一个作 其可 替代物品很 ，它 的多 产财值必价 然下降 。 总之 ，对不可替 代知的识产 而言 ，由品于没其有 替 它代 品之竞与 ，因而争法从 律 上保其 护值价也 不 必要就 了； 而对 以可过通 定一途径 被替 代知识的 品产言而 ，一替旦 代增品 ，其市场价值多必然 会降 ， 于知识基权产的产属财性 ， 律赋 予了法它 们一定的 断垄时间 获取 利益。认识 到知 产识 权客体 的 上根述本特 点将使， 们避 免我对法律不必要 的频
个 一统 的辑基 础。知识 产逻权走要 新技出术 革命带 来的经 济 、伦 理 和制 的冲度 ，击一重个要 的出 路是就行 自我 进 新 创通过 制度创，新增来 强知识产权 制的适度应性与包 容 。 力
、四识知产统权一性客 体：一新个研究的范 式
知识产 权从 发展的况来 看情， 客体来越 丰越富 数，据 库 、植物 品新种 等等 已成为知都 识产 的权体客，并 仍且 在 断不扩展 中。那 究么这 竟些客具体有哪些 共 ，要 性具有 什 样么 条的 才能 件成 为识知 产权 护保 的客 呢 体？笔者认 为 ，在市 场经 条济件 ，下有具市 需场 和求可代 性 替脑的 力 动劳 所 形 成的 识知产 品 都应成 为 知 识 产 法 律权的 护保对 象 ，
知 识 产权 客体 不的 有会 成一不变 的 界 ，限而是一 个 开 放
的域 领。
繁修改 。
考参献 文 ：
囝 ］ ［ｉ ｌ ｈｙ Ｈｎｎ ｏ ｄ ｈ． Ｌ ｍ ｔｔｏ ｎ Ｎｓｔｏ ａ １ Ｗｌ ｅ ｍ ｏ ｕ ｂ ｌｔ ｅＴｉ ｉ ｉ ｎａ ｏ ａ ｎ ｌｉＡ ｔ ｏ ｓ ［ ］１ （． ｏｌ ｈ ｒ ｔａ ｓ， ．． ｕ ｒ ｅｗ． ｃ ｉｎ Ｈ ．６ ＣＪｕｔ ａ
ｄ ｒｎ Ｊ ．Ｗ Ｂｒ ｏ ｄ
６ １ ９９．
［
ｒ］ ｄ Ｓ ｅｍｎ Ｌｏ＆ｅ ｅ ｔ ｙ Ｔ ｍ ｅ ｋ ｎｆ ｍ ｄ ｒ Ｂ２ａ ｈｒ ａ ｉｎ ｌＢ ｎ ｌ． ｈａ ｉ ｇ ｏ ｏ ｎ
ｉ ｅ ｔｅ ｌ ｔ ａ ｎｅｌｕｃｌ ｏ ｅｐ ｔ— ｈｐｒｒ ｙｔ ｅ Ｂｉｈｉｒｔ ｓ ｅｐｒｅ ｃ ｘ ｅ。ｉ ｎｅ
们我的理 是 ，由从经济学 角来度看， 逐追 利润 最化大 是 资本的 性天，因 ，一 旦某种此商 品据 占 市场垄断地 位 ， 取 获垄 利润断 ，资本润利 均平规 律化会就 发生作 ，用代替 品 会 出现。就 时同 ，在市场 经模 式济 ， 下由竞争自法则
同样 会使市场垄断 为成间瞬， 不支具配地位 。 映在 反律法 层
６ １ ９ 一 ［ ］ ｍ ｒｄＣ ｅｕｉｅ ｓ ｔ ｒ ｓ １ ９ ． ０ ｌ１ Ｍ ａ． ｉｔ ｇ ｎｖ ｒ ｉ ｙＰ ￣ｅ９ ９ １
７［］
４斯坦 因 ・ Ｕ ・拉森 尔．社会学科理 论方法与 ［ 晓，］Ｍ ． 任 译． 上
海人 民出版 社０。２ ． ２ ４ ：０６
［
］４ 茂 黄荣．学法方法论 与传 统 法［民中国］政 大学法出 版 ．Ｈ
。０ 社： ． ５２０ ４ ８
１上面 知识 产权， 法不律 能可 护保在市场上 永远在 经或 济的 时 间 不 能找到内 替代物 供的给体客 从。 识知 产法 律立法权
的 度看 角，“ 其基本 思路大致 都是 通 产权过 界的 定、行 为的 制规来促进 利 于有会 的社某个 领 域的发 ” 法 展上 的律 。
］ ［５韦儒珍． 络环网 境版下 的权扩张及其限 制］［． Ａ∥ 网 络律
评法论（卷 ］）律 出版法社 ，０４９ ．第 ｌ［ ． Ｍ２ ０ ：２
［
６ ］苏力．法 与科律技问 的题理法学 重 构［］中社 会科 国学。Ｊ． １９
。） ９（ ． ９５
垄 安断不排是 目 的，而 是 激或迫刺 人使们寻找 替代 物一的 制 度种 上努 力 。同的时，对 无力于取得独立 替 方法 的人
代【 责任
辑 ：编 亚茹】张
：Ｑ丝 篁煎 圜 ！